《謝爾曼法》第一條規(guī)定：“任何旨在限制州際或與外國(guó)間貿(mào)易或商業(yè)的合同、以托拉斯或其他形式的聯(lián)合或共謀，都是不合法的。”從文字上看，無論是什么類型的限制貿(mào)易協(xié)議，必須滿足下列條件，才能被判定違反《謝爾曼法》第一條：（1）在兩個(gè)或更多獨(dú)立的實(shí)體之間存在著合同、聯(lián)合或共謀；（2）它們影響了州與州之間或與外國(guó)的貿(mào)易或商業(yè)；（3）這些合同、聯(lián)合或共謀的目的是限制貿(mào)易。單純從字面上看，《謝爾曼法》第一條禁止任何 也就是所有 限制貿(mào)易的聯(lián)合行為。這種解釋顯然太過寬泛，美國(guó)最高法院早就意識(shí)到：“每一個(gè)涉及貿(mào)易的合同，每一個(gè)對(duì)貿(mào)易的管制，都具有限制性?！币虼?，美國(guó)法院在具體司法實(shí)踐中又為第（3）項(xiàng)加上了一個(gè)限制條件，即合同、聯(lián)合或共謀必須是不合理地限制貿(mào)易才是違法的，而合理地限制競(jìng)爭(zhēng)則是不違法的。至于什么才算合理、什么才算不合理，在美國(guó)法院的論證和判決中是個(gè)大學(xué)問。我們以下為讀者介紹。

第一節(jié)

證明存在一個(gè)合同、聯(lián)合或共謀

一、怎樣才算是一個(gè)合同、聯(lián)合或共謀

所謂合同、聯(lián)合或共謀可以一個(gè)“共同行為”名之。共同行為顯然是一個(gè)相當(dāng)寬泛的概念。如果兩個(gè)或更多的經(jīng)營(yíng)者簽訂了一份明確的限制競(jìng)爭(zhēng)的合同，當(dāng)然毫無疑問構(gòu)成《謝爾曼法》第一條要求的共同行為。但是，該條要求的共同行為并不要求一定存在一份正式的合同。在過去半個(gè)多世紀(jì)里，美國(guó)法院曾在多種場(chǎng)合對(duì)什么構(gòu)成《謝爾曼法》第一條要求的共同行為表達(dá)過意見。在美國(guó)煙草公司案中，美國(guó)最高法院把共同行為界定為：“存在于一個(gè)非法安排中的意向的聯(lián)合，或一個(gè)共同的設(shè)計(jì)和理解，或想法的匯合?！彪S后的判決進(jìn)一步明確：上述所謂“理解”可以是默示的，即使沒有語言的交流也可以達(dá)成這種理解。正如某法院所言：“一個(gè)會(huì)意的眨眼可能比言辭表達(dá)的還要多?！彼?，《謝爾曼法》第一條所稱的“合同、聯(lián)合或共謀”，是相當(dāng)寬泛的，即只要構(gòu)成一項(xiàng)協(xié)議所要求的最低程度的要件即可。

但是，如果僅有共同行為，而不能證明當(dāng)事人之間有“合意”，就不能懲罰該共同行為。有時(shí)候，一致的定價(jià)可能是產(chǎn)品成本相似、競(jìng)爭(zhēng)激烈或者是其他因素的結(jié)果。如果不分青紅皂白懲罰所有共同行為，則無疑意味著在有些情況下不是懲罰反競(jìng)爭(zhēng)行為，而是懲罰激烈的競(jìng)爭(zhēng)！這顯然是與反托拉斯法的目的相違背的。

由于反托拉斯法明確禁止限制競(jìng)爭(zhēng)的協(xié)議，所以在實(shí)際生活中，絕大多數(shù)限制競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議并不是表現(xiàn)為明確的書面的合同，而是以隱蔽的、不見諸書面的約定表現(xiàn)出來。在這些案件中，這個(gè)協(xié)議（或約定）是否存在是需要證明的。是否存在一個(gè)協(xié)議可以用直接證據(jù)加以證明，例如一個(gè)包含協(xié)議的文件，記錄與會(huì)者達(dá)成協(xié)議的會(huì)議記錄，或者一個(gè)知道這個(gè)協(xié)議的人的證明。但也可以通過推論來證明，例如間接證據(jù)的集合，包括競(jìng)爭(zhēng)者在實(shí)施某些行為之前開過會(huì)議的事實(shí)、電話記錄以及發(fā)送信號(hào) 當(dāng)一個(gè)公司意欲在一定幅度上提高其價(jià)格時(shí)告訴另外一個(gè)公司 的行為等。

［案例：州際巡演公司訴美國(guó)］

一、公司概況

本案上訴人是數(shù)個(gè)電影發(fā)行商。這些電影發(fā)行商從事跨州電影發(fā)行業(yè)，美國(guó)所有A級(jí)電影的75%都由它們來發(fā)行。德克薩斯以及其他許多州的電影院要想放映電影，必須首先向電影發(fā)行商提出申請(qǐng)。發(fā)行商接到申請(qǐng)后，即將這些申請(qǐng)發(fā)送到各自在紐約的辦公室，由紐約辦公室處理這些申請(qǐng)。