民法法源論

目錄
第一章緒論
第一節(jié)問題的提出
第二節(jié)研究內容和研究框架
第二章民法法源及法源適用規(guī)范概述
第一節(jié)民法法源的界定與表達
一、民法法源的界定
二、民法法源的法典表達：民法法源適用規(guī)范
第二節(jié)民法法源適用規(guī)范之沿革
一、三位階范式的形成與變異
二、我國民法法源適用規(guī)范的沿革
第三節(jié)民法法源適用規(guī)范的基本構造
第三章制定法：第一位階法源
第一節(jié)制定法在法源規(guī)范中的表達模式
第二節(jié)制定法適用的瑞士經驗
一、制定法的范圍
二、制定法的解釋方法
三、依法學方法填補制定法的漏洞
第三節(jié)我國臺灣地區(qū)
一、形成和發(fā)展歷程
二、范圍
三、解釋方法
四、依法學方法填補制定法的漏洞
第四節(jié)我國的制定法及其適用
一、法源意義上的制定法范圍
二、制定法的解釋
三、制定法與類推適用
四、制定法與目的性限縮、目的性擴張第四章習慣法：第二位階法源
第一節(jié)習慣法概觀
一、習慣法的地位
二、各國立法例中的習慣法
三、明文規(guī)定習慣的實益
第二節(jié)瑞士民法典中的習慣法
一、習慣法地位的立法變遷
二、習慣法與制定法的關系
三、習慣法的變遷
四、關于習慣法的學說見解
五、習慣法在瑞士司法實務中的運用
第三節(jié)民國時期的習慣法
一、習慣入法之經過
二、習慣法的理論闡釋
三、習慣法的司法認定和適用
第四節(jié)新中國民事習慣法及其適用
一、習慣規(guī)定的歷史沿革
二、習慣和習慣法的理論界定
三、習慣在司法實務中的適用
第五章法理與學說：兜底法源與參照資料
第一節(jié)兜底性法源的類型
第二節(jié)獨樹一幟的瑞士式兜底法源：法官自創(chuàng)規(guī)則
一、瑞士民法兜底性法源規(guī)范的立法史
二、關于法官自創(chuàng)規(guī)則的理論見解
三、關于法官自創(chuàng)規(guī)則的司法實務
四、作為輔助資料（參照資料）的學理
第三節(jié)我國臺灣地區(qū)法源適用規(guī)范中的法理
一、關于法理概念及其學說關系的不同見解
二、法理與學說的實務運用
第四節(jié)我國理論與實務中的法理與學說
一、關于法理與學說的理論見解
二、個案裁判中的法理與學說
三、法理通過司法解釋進入法體系第六章先例：法定參照資料
第一節(jié)判例與判例法概觀
第二節(jié)瑞士民法上的“實務慣例”
一、實務慣例的范圍
二、實務慣例的地位
三、實務慣例的適用
第三節(jié)我國臺灣地區(qū)的民事判例
一、判例的沿革
二、關于判例的成文規(guī)定
三、關于判例地位的學說見解
四、判例在司法實務中的運用
第四節(jié)我國的裁判先例
一、案例指導制度的形成與發(fā)展
二、公報案例和指導性案例的法源地位論爭
三、先例的實際運用
四、指導性案例制度的完善
第七章法律行為的法源性質之爭
第一節(jié)不同觀點的對峙
第二節(jié)契約的規(guī)范效力
一、行為規(guī)范效力
二、裁判規(guī)范效力
第三節(jié)契約不屬于民法法源
一、司法實務層面上無法源地位
二、立法上無須確立契約的法源地位
第八章國家政策法源地位之回顧與前瞻
第一節(jié)《民法通則》第6條的規(guī)范性質和國家政策的界定
一、《民法通則》第6條具有民法法源適用規(guī)范之性質
二、國家政策的界定
第二節(jié)國家政策在司法實務中的適用
一、法院援引第6條及國家政策的各種方式
二、國家政策的裁判效果
三、實證研究小結
第三節(jié)國家政策的實際地位與應然定位
一、《民法通則》第6條后半句早已喪失規(guī)范意義，國家政策不再是民法法源
二、以國家政策為法源的條文、判決、學說均不正確
三、將國家政策列為法源不具有正當性
四、國家政策或可作為裁判的酌定參考資料
五、《民法通則》第6條已被《民法總則》第10條“宣告死亡”
第九章民法法源的體系結構
第一節(jié)法源適用的內在脈絡
一、例證解剖
二、抽象分析
第二節(jié)法源體系的基本理路
一、法源體系內部視角
二、法源體系外部視角
第三節(jié)法源適用規(guī)范的方法體系
一、法律解釋與漏洞補充
二、找法規(guī)則與造法規(guī)則
第四節(jié)法源適用規(guī)范與鄰近規(guī)范
一、法源適用規(guī)范與誠信原則
二、法源適用規(guī)范與衡平裁判規(guī)范
三、不同授權規(guī)范中的法官角色
第十章我國民法典法源適用規(guī)范的設計
第一節(jié)法律作為首要法源
一、狹義概念的法律
二、解釋方法及類推適用應否明文規(guī)定？
第二節(jié)習慣法作為次位法源
一、改用“習慣法”概念
二、習慣法的范圍
三、規(guī)定習慣法的次位法源地位無損習慣與制定法的其他關系
第三節(jié)“依民法基本原則確立的規(guī)則”作為兜底性法源
一、明文規(guī)定兜底性法源的必要性
二、兩種規(guī)范模式之比較
三、我國民法兜底性法源的可能選擇
第四節(jié)公認的學說和指導性案例作為法定參照資料
一、以“公認的學說”作為法定參照資料
二、以指導性案例作為法定參照資料
第五節(jié)附論：對法官造法的約束
一、法官造法的程序規(guī)范
二、法官造法的方式限制
三、法官造法的內容限度
第十一章結論
主要參考文獻
后記
附錄圖 表 目 錄
圖1法官引用或回應指導性案例252
圖2瑞士民法法源及其輔助資料的適用關系321
圖3瑞士民法法源及其輔助資料與制定法成長的關系321
圖4不同法源的形式性325
圖5造法規(guī)則與找法規(guī)則的互動關系346
表1裁判文書引用法理情形分類200
表2公報案例的實務功能及案例數(shù)量242
表3參引指導性案例的法院層級252
表4參引指導性案例的法院審級253
表5各國民法法源規(guī)范一覽表407