理性主義與刑法模式：犯罪概念研究

　　片斷：須指出的是，亞文化群同主文化群的主要?jiǎng)澐謽?biāo)志僅僅在于“重要價(jià)值觀念”的不同而并不在于受教育程度的高低，而之所以?xún)r(jià)值觀念不同又在于多方面“社會(huì)情境因素”的不同；受教育程度的高低只是決定價(jià)值觀念的重要的情境因素之一。以此為標(biāo)準(zhǔn)，社會(huì)上少數(shù)受教育程度極高的學(xué)者們并不一定當(dāng)然屬于主文化群；一旦他們的價(jià)值觀念與多數(shù)人的價(jià)值觀念沖突時(shí)，他們理所當(dāng)然也只能被歸進(jìn)諸如黑社會(huì)組織、邊遠(yuǎn)閉塞地區(qū)的居民、部分宗教或迷信的群體等一類(lèi)相對(duì)穩(wěn)定的亞文化群之流中去了。“群體內(nèi)部的合作永遠(yuǎn)都是不完善的?？傆幸恍┮庖?jiàn)并不一致的成員，他們?cè)谧衷磳W(xué)的意義上，就是‘異常的’，也就是說(shuō)，是在群體之外的。這些成員是低于或高于通常水平的那些人。他們是：白癡、罪犯、先知和發(fā)明家。一個(gè)明智的群體，就要學(xué)會(huì)容忍超出常人的那些人的怪癖和盡量少殘忍地對(duì)待那些低于常人的人”。〔1〕這里還應(yīng)注意的是，亞文化群的范圍并不總是整齊劃一的，而是帶有極大的隨機(jī)性。它的隊(duì)形往往是隨對(duì)具體事件、具體行為的價(jià)值評(píng)價(jià)而不斷變換、臨時(shí)組合的。在當(dāng)今時(shí)代，與社會(huì)一般文化觀念完全隔離的群體極為罕見(jiàn)。即使是黑社會(huì)組織，其在對(duì)某些行為的價(jià)值評(píng)價(jià)上仍可能附合于主文化群。當(dāng)某一利益集團(tuán)的成員在對(duì)某一行為的價(jià)值評(píng)價(jià)上與多數(shù)人的價(jià)值觀相一致時(shí)，該利益集團(tuán)至少在該問(wèn)題上只能視為主文化群之一流；而在對(duì)其他行為的價(jià)值評(píng)價(jià)上又與多數(shù)人的價(jià)值觀相悖時(shí)，該利益集團(tuán)又只能歸于亞文化群之中。并且，社會(huì)利益集團(tuán)本身在多數(shù)情況下也是隨機(jī)組合的。當(dāng)需要對(duì)婚姻家庭問(wèn)題進(jìn)行立法評(píng)價(jià)時(shí)，獨(dú)身者們不約而同很自然地會(huì)形成一個(gè)利益集團(tuán)同已婚夫婦們相抗衡，以防止立法者將社會(huì)的財(cái)富和利益向已婚者們作過(guò)多的傾斜。但在一個(gè)正常的社會(huì)結(jié)構(gòu)中獨(dú)身者的勢(shì)力未免太單薄，故這個(gè)利益集團(tuán)被歸入亞文化群的厄運(yùn)也就在所難逃，其利益只有在維護(hù)常態(tài)的婚姻家庭結(jié)構(gòu)的考慮之后才可能稍帶地提上議程。而在其他問(wèn)題上獨(dú)身者們又可能加入與己相關(guān)的利益集團(tuán)附合于主文化群之大流。社會(huì)生活中我們每一個(gè)人、每一個(gè)群體只要是理性地存在、明智地選擇，事實(shí)上總是在主文化群和亞文化群的兩個(gè)隊(duì)列間不斷穿插；十惡不赦的壞蛋也有附合主流之一面。在這個(gè)意義上我們可以說(shuō)，民主社會(huì)中并不存在誰(shuí)對(duì)誰(shuí)的絕對(duì)服從、誰(shuí)對(duì)誰(shuí)的絕對(duì)壓迫，大家都不過(guò)是在相互的服從和相互的壓迫之下而共同維系并不斷創(chuàng)造著群體的秩序。后記：后記本書(shū)的選題及創(chuàng)意始于1988年10月，由于寫(xiě)作中所涉內(nèi)容過(guò)于寬泛及自感艱深，故進(jìn)展極其緩慢，到1996年春天才將主要的框架及內(nèi)容完成。1996年7月，突然聽(tīng)說(shuō)新刑法將在1997年3月修訂通過(guò)，自己尋思書(shū)中的許多觀點(diǎn)對(duì)立法似可借鑒，于是匆忙中在該年9月中旬全部完稿。為趕時(shí)間，只得自費(fèi)在天地出版社（一家經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)允許作者自費(fèi)出書(shū)的地方級(jí)出版社）出版，書(shū)名定為“刑法的哲學(xué)與倫理學(xué)”。其間承蒙天地出版社的領(lǐng)導(dǎo)及崔澤海、秦伏男、徐升國(guó)等編輯的辛勤工作，使書(shū)稿得以在該年底成書(shū)面世。書(shū)發(fā)出后，受到學(xué)術(shù)圈內(nèi)一些朋友們的關(guān)注。他們以不同方式從不同角度與我進(jìn)行了討論，大都認(rèn)為書(shū)中個(gè)人的見(jiàn)解較多，但許多問(wèn)題切入結(jié)論過(guò)于簡(jiǎn)單，似有必要再行深入論證。再加之受出版及發(fā)行方式（作者自銷(xiāo)）所限，致該書(shū)的影響基本上只及于友人圈內(nèi)。在此情形下，剛巧中國(guó)政法大學(xué)出版社的同志們對(duì)該書(shū)產(chǎn)生極大興趣，便通過(guò)北京大學(xué)法律系的賀衛(wèi)方先生與我聯(lián)系，約我重新擴(kuò)寫(xiě)并欲納入該社“中青年法學(xué)文庫(kù)”叢書(shū)另版發(fā)行。1998年3月我到北京面見(jiàn)了中國(guó)政法大學(xué)出版社的丁小宣先生并賀衛(wèi)方先生，他們對(duì)原書(shū)內(nèi)容作了較多的肯定并提出一些修改意見(jiàn)，使我得以重塑信心、重新發(fā)動(dòng)激情再創(chuàng)作一番。在原書(shū)及本書(shū)的寫(xiě)作過(guò)程中始終得到了許多師長(zhǎng)和朋友們的關(guān)心和支持，沒(méi)有他們多方面的幫助，我是難以撐持到底的；恕名字太多，不再一一表及。但凡能看到這段文字的師長(zhǎng)和友人，我相信都能感受到我對(duì)他們發(fā)自?xún)?nèi)心的深深謝意！只是特別須提到的是我的大學(xué)同窗顧培東先生，他在原書(shū)的出版中鼎力相助承擔(dān)了大部分費(fèi)用，在此特表感謝！最后還是自己那段舊話(huà)：創(chuàng)新是極其艱難的，能力更是十分有限。不管拙著是否有價(jià)值，作為曾經(jīng)奮斗的符號(hào)記載，我一廂情愿將它呈奉給社會(huì)，期求能對(duì)人類(lèi)的進(jìn)步和發(fā)展有所貢獻(xiàn)。馮亞?wèn)|1998年6月7日于成都本書(shū)前言中青年法學(xué)文庫(kù)總序中華民族具有悠久的學(xué)術(shù)文化傳統(tǒng)。在我們的古典文化中，經(jīng)學(xué)、史學(xué)、文學(xué)等學(xué)術(shù)領(lǐng)域都曾有過(guò)極為燦爛的成就，成為全人類(lèi)文化遺產(chǎn)的重要組成部分。但是，正如其他任何國(guó)家的文化傳統(tǒng)一樣，中國(guó)古典學(xué)術(shù)文化的發(fā)展并不均衡，也有其缺陷。最突出的是，雖然我們有著漫長(zhǎng)的成文法傳統(tǒng)，但以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的法學(xué)卻遲遲得不到發(fā)育、成長(zhǎng)。清末以降，隨著社會(huì)結(jié)構(gòu)的變化、外來(lái)文化的影響以及法律學(xué)校的設(shè)立，法學(xué)才作為一門(mén)學(xué)科而確立其獨(dú)立的地位。然而，一個(gè)世紀(jì)以來(lái)中國(guó)坎坷曲折的歷史終于使法律難以走上坦途，經(jīng)常在模仿域外法學(xué)與注釋現(xiàn)行法律之間徘徊。到十年文革期間更索性徹底停滯。先天既不足，后天又失調(diào)，中國(guó)法學(xué)真可謂命運(yùn)多舛、路途艱辛。70年代末開(kāi)始，改革開(kāi)放國(guó)策的確立、法律教育的恢復(fù)以及法律制度的漸次發(fā)展提供了前所未有的良好環(huán)境。十多年來(lái)，我國(guó)的法學(xué)研究水準(zhǔn)已經(jīng)有了長(zhǎng)足的提高；法律出版物的急劇增多也從一個(gè)側(cè)面反映了這樣的成績(jī)。不過(guò)，至今沒(méi)有一套由本國(guó)學(xué)者所撰寫(xiě)的理論法學(xué)叢書(shū)無(wú)疑是一個(gè)明顯的缺憾。我們認(rèn)為，法學(xué)以及法制的健康發(fā)展離不開(kāi)深層次的理論探索。比起自然科學(xué)，法學(xué)與生活現(xiàn)實(shí)固然有更為緊密的聯(lián)系，但這并不是說(shuō)它僅僅是社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)的反光鏡，或只是國(guó)家實(shí)在法的回音壁。法學(xué)應(yīng)當(dāng)有其超越的一面，它必須在價(jià)值層面以及理論分析上給實(shí)在法以導(dǎo)引。在建設(shè)性的同時(shí)，它需要有一種批判的性格。就中國(guó)特定的學(xué)術(shù)背景而言，它還要在外來(lái)學(xué)說(shuō)與固有傳統(tǒng)之間尋找合理的平衡，追求適度的超越，從而不僅為中國(guó)的現(xiàn)代化法制建設(shè)提供藍(lán)圖，而且對(duì)世界范圍內(nèi)重大法律課題作出創(chuàng)造性回應(yīng)。這是當(dāng)代中國(guó)法學(xué)家的使命，而為這種使命的完成而創(chuàng)造條件乃是法律出版者的職責(zé)。“中青年法學(xué)文庫(kù)”正是這樣一套以法學(xué)理論新著為發(fā)表范圍的叢書(shū)。我們希望文庫(kù)能夠成為高層次理論成果得以穩(wěn)定而持續(xù)成長(zhǎng)的一方園地，成為較為集中地展示中國(guó)法學(xué)界具有原創(chuàng)力學(xué)術(shù)作品的窗口。我們知道，要使這樣的構(gòu)想化為現(xiàn)實(shí)，除了出版社方面的努力外，更重要的是海內(nèi)外中國(guó)法學(xué)界的鼎力推助和嚴(yán)謹(jǐn)扎實(shí)的工作。“廟廊之才，非一木之枝”；清泉潺潺，端賴(lài)源頭活水。區(qū)區(qū)微衷，尚請(qǐng)賢明鑒之。中國(guó)政法大學(xué)出版社

　　作者小傳馮亞?wèn)|，1953年生，山西代縣人。1969年3月下鄉(xiāng)插隊(duì)，1972年3月進(jìn)工廠當(dāng)工人，1978年10月考入西南政法學(xué)院法律專(zhuān)業(yè)；1982年7月畢業(yè)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，同年分配至四川省南充地區(qū)中級(jí)人民法院刑二庭工作，后被任命為審判員；1986年5月調(diào)至四川省政法管理干部學(xué)院刑法教研室任教，1998年7月調(diào)至四川聯(lián)合大學(xué)法學(xué)院任教。數(shù)年來(lái)發(fā)表學(xué)術(shù)論文20余篇，著有《刑法的哲學(xué)與倫理學(xué)》一書(shū)。